Отличие договора коммерческой концессии от лицензионного договора

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – «McDonald’s», «Subway», «Starbucks».

С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату.

Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.

Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

• предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
• предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
• широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие.

Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов.

Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя.

Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.

Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству.

В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

• территория использования интеллектуальной собственности;
• срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
• право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
• обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
• запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
• условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
• обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

• уплатить патентную пошлину в установленном размере;
• подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
• подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга.

Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии — Юридический ликбез

Договор коммерческой концессии применяется в тех случаях, когда необходимо документально закрепить правовые отношения между франчазером и франчайзи. Именно поэтому часто используется такое название, как франчайзинговый договор.

Хотя отдельные специалисты утверждают, что необходимо разграничивать эти понятия, законодательство Российской Федерации не содержит термина договор франчайзинга.

Поэтому вместо привычного слуху документа подписывается договор коммерческой концессии, регулирующий взаимоотношения между франчайзером и франчайзи на всех уровнях.

Если оценивать документ с точки зрения норм права, договор коммерческой концессии – это документально закрепленное соглашение между владельцем торговой марки (франчайзером) и лицом, которое желает нею пользоваться (франчайзи).

Договор франшизы закрепляет обязанности первого передать в пользование оговоренный перечень прав второй стороне за указанную сумму денег, размер или процент которой также должен быть отражен в документе. Подобное соглашение регулируется главой 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Она утверждает, что данный документ предполагает взаимовыгодную работу двух сторон во время пользования правом собственности от одного товарного знака и более.

По логике работающих норм договор коммерческой концессии – это один из видов лицензионного договора.

Важная его отличительная особенность – он охватывает несколько объектов собственности (интеллектуальной), связанных между собой.

Поэтому к нему допустимо применение соответствующих положений IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Отличие договора от лицензионного

Договор коммерческой концессии в некоторых аспектах поход на лицензионный, но есть у него свои собственные уникальные отличия. Это говорят такие признаки:

• стороны правоутвердительного документа обладают объемным кругом обязанностей и прав, цель которых – поддержание стандартов обслуживания клиентов, продвижения и производства продукции;
• наделение правом использовать зарегистрированный товарный знак – важные условия данного документа по российскому законодательству. Ведь прежде всего передаются наработанные за долгое время работы на рынке имидж, репутация. Передача технологий – это уже второстепенные объекты соглашения;
• предметом договора коммерческой концессии является целый перечень различной интеллектуальной собственности. Причем все положения перечня связаны между собой. Это могут быть патенты, товарный знак, коммерческое обозначение и ноу-хау одновременно. Тогда как лицензирование передает право использовать один вид объектов, скажем, несколькими аудиозаписями.

Коммерческая субконцессия

Законом предусмотрен еще один вариант сотрудничества, как коммерческая субконцессия.

Она подразумевает, что пользователь может, а при определенных условиях обязуется, передавать предоставленные ему франчайзером права (или же их части) третьим лицам.

Образец подобных отношений должен быть оговорен и закреплен в договоре концессии.

Существуют четкие условия, при наступлении которых может составляться субконцессионный договор. Например, его нельзя заключить на срок, больший, чем основное соглашение.

Если пользователь досрочно прекращает сотрудничество по договору субконцессии по причинам, очерченным законодательством, его права и обязанности может перенять основной правообладатель, когда у него есть такой интерес.

Обычно, франчайзи не несет ответственности за действия другой стороны субконцессионного договора. Но это положение должен содержать основной образец договора по франчайзингу.

Договор коммерческой концессии подписывается обладателем на права торговой марки и их пользователем. Они и являются сторонами соглашения.

Документ составляется с единственной целью – вести предпринимательскую деятельность для получения материальной выгоды.

Соответственно, стороны соглашения – это исключительно индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Франчайзер может подписывать договор коммерческой концессии лично, или через доверенного управляющего. Но последний вариант используется крайне редко из-за противоречивого законодательства. Хотя если говорить о субконцессионном договоре владельцем прав является франчайзи, указанный в основном документе.

Со второй стороны соглашения выступает франчайзи. Это может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

Обратите внимание, что когда составляется договор коммерческой концессии с иностранным партнером, они предпочитают использовать термины фарнчайзер и франчайзи. Отечественное законодательство предписывает использование терминов правообладатель и пользователь.

Условия соглашения

Закон оперирует таким понятием, как существенные условия договора коммерческой концессии. Под ними понимается тот минимальный перечень условий, который позволяет заключить соглашение и придать ему юридическую силу.

При отсутствии хотя бы одного условия данный договор коммерческой концессии не будет зарегистрирован ФИПС, и будет считаться недействительным, даже при наличии подписей сторон.

Такими обязательными условиями являются следующие положения.

Документ обязан четко очерчивать предмет договора – перечень пунктов интеллектуальной собственности, на которые одна сторона предоставляет права другой. Каждый пункт необходимо детально описать.

На практике используется форма договора с приложениями, где и приводятся описания. В них необходимо указать реквизиты регистрации объектов государственными органами, в том случае, если была проведена данная процедура.

Пример похожей ситуации можно привести в случае с передачей прав на пользование изобретением или товарным знаком, который обязательно регистрируется государственными органами.

Однако чаще всего предметом договора становятся ноу-хау, произведения дизайна, коммерческие обозначения, которые не проходят такую процедуру. Тогда достаточно детального их описания в документе.

Оплата по договору

Форма выплат средств правообладателю за передачу прав имеет две составляющие: паушальный взнос (первоначальный платеж, который выплачивается один раз) и роялти (платеж в процентах или фиксированной сумме, который осуществляется в установленные промежутки времени). Иногда форма вознаграждения предусматривает такую выплату, как гонорар успеха. Под ним понимается выплата определенной суммы по достижению франчайзи указанного размера прибыли. Также документом может быть предусмотрена и другая форма выплат денежных средств.

Область и способы деятельности

Подразумевается, что документ обязан иметь образец взаимоотношений, указывающий, как и в какой мере пользователь может пользоваться передаваемыми ему правами. Пример такого описания может быть указание на то, имеет ли право правопреемник экспортировать товар под данной торговой маркой или нет.

Требования к качеству

Такое условие имеет обоюдный характер. То есть с одной стороны франчайзи имеет право требовать, чтобы ему была передана документация для выпуска продукции требуемого качества.

С другой стороны, франчайзер имеет все основания разорвать договор, если партнер не соблюдает условий выпуска качественной продукции.

Опосредованно такая форма сотрудничества защищает и потребителя, который получает гарантию на качество и характеристики продукции данной франчайзинговой сети.

Прочие условия

Сложно найти четкий образец подобного документа, поскольку условия в каждом конкретном случае будут индивидуальны.

Они зависят от перечня прав, которые передаются, области деятельности и прочих нюансов.

Именно поэтому считается, что составить подобный договор в соответствии с отечественным законодательством сложнее всего.

Однако предварительный договор обязательно должен предусматривать и такие условия:

• правообладатель должен иметь право предварительно осмотреть и оценить место, где будет вестись бизнес под его брэндом;
• образец документа должен учитывать условие обязательного выполнения ценовой стратегии пользователем, установленной правообладателем;
• иногда стоит оговорить запрет сторонам подписывать иные подобные соглашения с прочими участниками рынка, но этот пример касается далеко не каждых коммерческих отношений;
• франчайзер должен поддерживать и следить за соблюдением своих прав на объекты и товарные знаки. Образец соглашения должен указывать на последствия, которые следуют за несоблюдением данного права;
• право или обязанность франчайзи подписывать субконцессионные договоры;
• срок действия документа. Если его не указать, по умолчанию он получает срок действия пять лет;
• соглашение должно очерчивать территорию, по которой распространяется действия положений договора.

Регистрация соглашения

Чтобы образец договора получил юридическое значение, его необходимо составлять исключительно в письменной форме.

Договор коммерческой концессии: условия, стороны

Договор коммерческой концессии – что это такое? Это юридическая сделка, связанная с интеллектуальным имуществом. Представленное соглашение зачастую именуют как сделку франчайзинга. К самым популярным франшизам стоит причислить Макдоналдс, Сабвей, Старбакс.

Франчайзинг – это взаимоотношения среди предпринимателей, в которых одна сторона передает полномочия на осуществление труда под собственным именем и предоставляет иной стороне требуемый технологический материал за оплату.

Что такое коммерческая концессия

Сделка правового обладателя и физ. лица, по которому юр. лицо, имеющее полномочия, обязано предоставлять применять в предпринимательстве перечень прав, репутацию и опыт в коммерции, причисляя к этому списку и коммерческое право на товар.

Понятие сделки франчайзинга прописывается статьей 1027 ГК РФ.

По юрисдикции, это соглашение считается определенной сделкой (лицензией) с множеством предметов интеллектуального имущества. Исходя из п. 4 ст. 1027 Гражданского Кодекса, к подписанию договора франчайзинга используются положения ч.4 ГК.  Образец договора концессии имеет отличия от лицензионного договора.

Скачать образец (пример) договора коммерческой концессии >>>

Различить коммерческий договор от лицензии помогают такие признаки:

1. Предоставление правовых полномочий применения некоторого количества объектов интеллектуального имущества различного типа. Соглашение или лицензия дается на один объект или несколько сразу объектов определенного типа.
2. Передача полномочий на применение запатентованного знака товара считается важным признаком соглашения по закону России. Сделка предопределяет применение имиджа и репутации, которая формируется во время рекламной кампании и продолжительного труда на рыночном поприще.
3. Предоставление технологических продуктов по концессии считается вторичной к индивидуальным средствам.
4. Обширный список полномочий и обязанностей субъектов сделки, взаимоувязанных с поддержкой производственных стандартов, товарных продвижений и клиентских обслуживаний. Человек, покупая продукты и услуги, должен полностью доверять качеству покупки, так как в его интересах не производитель, а марка. Условие об обеспеченности стандартизированных гарантий качественности продуктов будут прописаны в лицензионной сделке на товарный знак.

Следовательно, разница между договором коммерческой концессии и франчайзинга заметна, но он все равно предопределяет близкая кооперация среди правовых обладателей и физических лиц по вопросам применения определенного перечня предметов интеллектуального имущества.

Договор коммерческой концессии стоит отличать от франчайзинга

Элементы договора коммерческой концессии

Стороны договора способны быть как независимые и аффилированные между собой лица. Франчайзером, в основном, будет выступать организация, у которой довольно популярная марка и неподпорченная слава.

Им способен становиться не только обладатель полномочий на имущество, но и юр. лицо, которое на основе закона обрело права. Как пример можно привести лицензиара.

Условия передачи полномочий по сделке должны сопоставляться с прописанными правилами в лицензии.

Концессионер является лицом, заинтересованным в осуществлении предпринимательства под конкретным брендом и концепции правового обладателя.

Стороны договора

Сторонами сделки считаются обладатель полномочий и физическое лицо. Ими способны быть только юр. лица и ИП, так как соглашение франчайзинга подписывается для проведения предпринимательской работы, которая направляется на извлечение дохода.

На стороне обладателя полномочий в сделке способны выступать:

• лица имеющие права;
• доверительные управляющие.

Ситуация со второй стороной является исключением. У нее особая характеристика по поводу двойственной практики Российского патента, где осуществляется регистрация соглашений доверительного управления. В субконцессионном соглашении на стороне лица, имеющего права, будет физическое лицо по основной заключенной сделке.

Второй стороной сделки концессии считается фирма, которая обязана быть компанией, целью которой является извлечение прибыли, или ИП. Во время франчайзинга зачастую используют множество условий:

• опыт труда рыночной сферы;
• число сотрудников;
• недвижимость;
• чистая репутация;
• величина активов.

Иногда сторон концессии называют франчайзерами. В особенности часто подобные варианты будут появляться в сделках, которые составляются зарубежными компаниями, подчиняющимися законодательству Великобритании и США. По закону РФ, наименования правообладатель и пользователь будут верными.

Предмет

Предмет договора концессии состоит в передаче правовым обладателем физическому лицу применять в предпринимательской работе перечень полномочий. К таким относятся полномочия на название фирмы, на сохранение всех данных организации и на иные предполагаемые сделкой объекты исключительных полномочий – знак товара, обслуживания.

В договоре коммерческой концессии четко оговорены все условия сделки

Существенные условия

Существенные условия договора коммерческой концессии считаются требованиями, которые будут достаточны для подписания сделки. Когда среди сторон не согласуется какое-нибудь правило, соглашение будет являться не заключенным, даже после проставления подписи. В сделке коммерческой концессии прописываются такие условия:

1. Предмет соглашения – за счет указания на перечень объектов интеллектуального имущества и передача полномочий на его применение по концессии. Все предметы обязаны индивидуализироваться. Это проще всего прописать в приложении к соглашению в виде таблички.
2. Вознаграждение обладателя прав. Стоимость франшизы включает в себя единоразовую изначальную оплату и роялти. Роялти представляет собой платеж в виде процентных отчислений от прибыли или дохода физического лица, который периодически перечисляется обладателю прав.
3. Сфера бизнес деятельности и методы применения перечня прав. Это правило франчайзинга способно поддаваться регулировке, как физическому лицу можно применять переданный ему комплекс правовых полномочий. К примеру, может ли он при изготовлении продуктов перемещать их в иные страны.
4. Требования к качественности продуктов, работ и услуг. Данное правило может защитить пользователя, который требует от обладателя прав передачи ему документов. Эти бумаги помогут выпускать продукты, исходя из требований к их качественности. Существенное условие помогает защитить лицо, имеющее право, так как он обладает правом расторжения соглашения, когда пользователь постоянно нарушает требования к качественности.

Изменение и прекращение договора

Форма договора состоит из положений, в которых говорится, что сделка по окончанию времени ее действия будет восстановлена на новый срок, если ни одно лицо не предоставило отказ.

Представленное полномочие ограничивается:

1. Оно не работает, когда соглашение прекращается по инициативе обладателя прав из-за некачественного выполнения лицами своих обязанностей.
2. Процесс «перезаключения» соглашения на новый срок законодательством не устанавливается, предусматривается только, что подобное полномочие будет сохранено за физическим лицом на протяжении нескольких лет.
3. Единым методом защиты полномочий прежнего пользователя считается требование о компенсировании затрат. Соглашение концессии не дает предпринимателю ни возможности оспаривания дальнейшей сделки, ни при реализации правовых полномочий.
4. Преимущественное право физического лица на подписание соглашения появляется, когда сделка концессии подписывается на конкретный срок. Пользователь по соглашению, которое заключается без установленного времени, преимущественного права на подписание новой сделки не имеет, вне зависимости от того, по чьему желанию разрывается соглашение.

Основания расторжения соглашения делятся на несколько групп: обязательства, которые взаимоувязанны с правовой субъектностью сторон сделки, и обстоятельства, которые связываются со статусом исключительных полномочий на объекты, включающиеся в предмет соглашения.

При окончании прав на знак товара соглашение автоматическим образом прекращается, когда лишь закончившиеся полномочия не станут заменяться новым схожим правом. Судьба сделки в этой ситуации располагается в руках обладателя полномочий.

В договоре концессии четко оговариваются права и обязанности сторон

Отличие договора коммерческой концессии от лицензионного договора

Его не распространенность в России связана не с какой-либо спецификой нашей страны, а с крайней ограниченностью знаний в этой области не только у широких слоев населения, но и у специалистов-предпринимателей.

Кратко определить франчайзинг можно как систему контрактных отношений, при которых одна сторона – франчайзер на определённых условиях предоставляет другой стороне – франчайзи использовать своё имя (торговую марку, знак обслуживания, товарный знак, технологию ведения бизнеса и т.д.

) при сохранении полной юридической и экономической самостоятельности франчайзи.

Система таких взаимоотношений перенесена в Россию из США и Великобритании и юридически закреплена в 54 главе Гражданского кодекса РФ с терминологией «коммерческая концессия», но комментируется в юридической литературе как «франчайзинг». В данной курсовой работе будет использоваться терминология, применяемая бизнес-средой международного

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: правовой и учетный аспекты

Договор коммерческой концессии в зарубежной практике называется франчайзингом.

Данные Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатента) показывают большую заинтересованность правообладателей в предоставлении прав на использование нематериальных активов, зарегистрированных на их имя, по лицензионным договорам. Их зарегистрированное количество за последние пять лет увеличилось в полтора раза: с 1311 в 2009 г.

до 1848 в 2013 г. . Отчет о деятельности Роспатента за 2013 г. URL: http://www.rupto.ru. В числе первых договоров коммерческой концессии (франчайзинга), зарегистрированных Роспатентом в 1996 г.

, был договор между правообладателем — компанией «Колгейт Палмолив» (США) и пользователем — АО «Колгейт Палмолив» (РФ), по которому правообладатель предоставил права на использование 35 изобретений и 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, а также права на использование около 60 товарных знаков [4, с.

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Кроме того, предполагается автоматическое предоставление таких благ, как предпринимательский опыт обладателя прав на РИД и его деловая репутация (ст.

1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта осуществляется в определенном договором объеме.

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами:

• Путем заключения договора, по которому право на РИД всего лишь передается в пользование, т. е. правообладатель его при этом не утрачивает (лицензионные договоры).
• Путем заключения , по которому правообладатель полностью утрачивает право на РИД и отчуждает его третьему лицу (договоры об отчуждении исключительного права).

Такое разделение договоров, направленных на распоряжение исключительными правами, было воспринято и частью 4 ГК РФ.

е.

Разница между лицензионным договором и договором франчайзинга

30 атмосферных тренингов.

Энциклопедия франчайзинга

* В расчетах используются средние данные по РоссииЗачастую и франчайзеры, и франчайзи путают договор коммерческой концессии и лицензионный договор.

Франчайзинг или лицензионный договор.

Как понять, что вам предлагают подписать?

А между тем «франчайзи» исправно платил роялти за использование товарного знака, переданного в виде некоего буклета (brend-book) (Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.15 по делу № А45-13334/2014).

В Роспатенте договор не был зарегистрирован.

Дело дошло до суда, где выяснилось, что, как бы купив франшизу, предприниматель приобрел лишь право на использование фирменного наименования, но не товарный знак. В соответствии со ст.1774 ГК РФ распоряжение исключительным

Коммерческая концессия

Но к недействительности договора это не приводило. Исключение было предусмотрено лишь для объектов патентного права: договор концессии патентного объекта без регистрации в Роспатенте считался недействительным (ч.

4 п. 2 ст. 1028 ГК РФ в прежней редакции). ———————— Приказ Минфина России от 12.08.2005 N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Теперь же отсутствие регистрации в уполномоченном федеральном органе по интеллектуальной собственности (Роспатенте) во всех случаях приводит к ничтожности договора коммерческой концессии.

Так, прекращение

Заключение лицензионного договора вместо договора концессии

Лицензионный договор также подлежит обязательной регистрации в соцсетях Раздел: Юридические Обязательно ли подписывать договор франчайзинга при покупке франшизы или можно работать по договору поставки? Раздел: Юридические Можно ли не включать в предмет договора коммерческой концессии (ДКК) товарный знак, а передать только коммерческое обозначение, чтобы не тратить время на регистрацию ДКК в Роспатенте? Раздел: Юридические Что лучше заключать – ДКК или лицензионный договор на использование ТЗ и в чем между ними разница?

Раздел: Юридические Может ли физическое лицо заключить ДКК? Раздел: Юридические В чем разница между ДКК и договором франчайзинга?

Раздел: Юридические На какой срок заключается договор франчайзинга? Раздел: Юридические Требуется регистрировать в Роспатенте договор уступки прав по ДКК?

Раздел: Юридические Какие изменения

Какой договор выбрать франчайзору?

По лицензионному договору передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д.

При этом товарный знак должен в обязательном порядке входить в предмет договора.

Различны и цели рассматриваемых договоров.

Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности.

Два договора — суть одна?

Юлия Хачатурян, NIKA, RISK PLAN

Планово-экономический отдел №9, 2014

Есть две точки зрения на то, что такое франчайзинг. Согласно первой, франчайзинг – это договор коммерческой концессии (далее КК). Вторая строится на том, что данным термином также может называться лицензионный договор, по которому одна компания передает другой права пользования тем или иным брендом.

В настоящей статье представлен анализ договора коммерческой концессии, а также даны рекомендации по его использованию.   Сегодня в РФ по схеме франчайзинга работают самые разные компании: агентства недвижимости, ресторанные сети, фирмы, торгующие правовыми программами и др.

Огромное количество купленных российскими компаниями брендов принадлежат западным компания. Для чего де-факто существует франчайзинг? Чтобы раскрутить какой-то бренд, зачастую необходимо инвестировать в него значительные средства, которые могут окупиться только через несколько лет.

Гораздо проще приобрести соответствующие права и работать под известной торговой маркой, а значит, сразу получать прибыль. Правообладателю бренда также выгодны отношения франчайзинга.

Продавая право на использование своего бренда другим компаниям, правообладатель получает возможность не только вернуть вложения, инвестированные в бренд, но и расширить свой бизнес.

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: что удобнее для сторон?

Для правообладателя, продающего право на использование бренда, очень важно, чтобы покупатель не дискредитировал его.

Если, например, услуга, оказываемая под брендом, будет некачественной, то правообладатель, конечно, может предъявить претензии к лицу, купившему права на марку, а вот вернуть свою репутацию и клиентов будет проблематично.

Таким образом, перед основным производителем стоит задача обеспечить себе гарантии, что услуги и товары, продаваемые под его брендом третьим лицам, будут такого же высокого качества, как у него самого.

В этом случае для правообладателя может быть важно не только качество блюд, продаваемых в данной торговой точке, но и соблюдение установленных требований к залу, быстрота обслуживания, определенные стандарты поведения персонала в ответ на то или иное поведение клиента и т.д. Чтобы прописать необходимость соблюдения требований и стандартов покупателем прав, удобнее использовать договор коммерческой концессии, а не лицензионный договор.

Различия между лицензионным договором и договором коммерческой концессии

1. По договору КК права передаются для использования в предпринимательской деятельности; для лицензионного договора цель использования прав — любая.

2. Сторонами договора КК могут быть только коммерческие организации и ИП, лицензионного – любые лица.

3. Договор КК может быть только возмездным, лицензионный – в т.ч. безвозмездным.

4. По договору КК правообладатель обязан контролировать лицо, приобретающее у него права, в то время как по лицензионному договору он может это делать, если соответствующее условие прописано в договоре.

5. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых по договору коммерческой концесии. На лицензиара ответственность за качество товаров и услуг лицензиата не распространяется.

По нашему мнению, понятию договора франчайзинга больше соответствует договор коммерческой концессии, поэтому обратим внимание на некоторые особенности именно этого вида договора. Обратим внимание на то, что правоприобретатель может заключить субълицензионный с еще одним пользователем.

Казалось бы, для первого пользователя заключение договора КК несет дополнительные выгоды. Однако на самом деле его наличие может грозить убытками. Во-первых, у первого покупателя появляются дополнительные конкуренты на той территории, где он работает. Причем очевидно, что никаких дополнительных преимуществ перед конкурентами у него нет.

Поэтому зачастую здесь начинает действовать правило – кто первый успеет поймать клиента, тот и получит вознаграждение за свой труд. Есть и другие подводные камни, которые необходимо учитывать при заключениии договора субконцессии.

Рассмотрим пример из судебной практики.

Пример 1

Компания ставила купленный товарный знак на незначительной части своей продукции. За это правообладателю выплачивалась большая сумма денежных средств. Между тем выручка от продажи таких товаров была несущественной.

Основную прибыль компания получала от продажи иных товаров, для которых бренд не использовался.

Налоговиков насторожило несоответствие структуры доходов компании структуре расходов (право на использование товарного знака приобреталось на большую сумму, но экономическую выгоду практически не приносило), и они заподозрили, что действия налогоплательщика были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды. В конечном итоге им удалось доказать этот факт в суде. В данной ситуации компания неправильно спрогнозировала собственную выгоду от покупки прав на бренд (постановление ФАС Московского округа от 25.05.2007 № КА-А40/4205-07).

Рекомендация: чтобы не попасть впросак, нужно заранее проанализировать, будет ли выгодно вам заключение договора субъконцессии (основным лицензионным договором может быть предусмотрена и такая обязанность первого пользователя).

Для анализа вам в первую очередь необходимо знать:

Сколько покупателей останется вам при наличии конкурентов на вашей территории;

Если вы понимаете, что заключение договора субконцессии для вас невыгодно, при наличии соответствующего пункта в проекте договора (о вашей обязанности его заключить) – лучше попросить данный пункт удалить. Покупка прав на товарный знак не должна быть дороже, чем выгода от нее.

Существуют различные варианты установления вознаграждения по договору коммерческой концессии. Наиболее безопасно с экономической точки зрения выбрать вариант, при котором отчисления идут в зависимости от выручки (а не уплачиваются в виде фиксированной суммы разово или периодическими платежами).

В соответствии с законодательством, правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

На практике эти обязанности правообладателя выливаются в инспектирование объектов продажи (оказания услуг) пользователя бренда и проведение тренингов для персонала пользователя бренда.

Рекомендация: оцените нормы договора с точки зрения распределения расходов на обучение и инспектирование:

Кто фактически будет оплачивать командировку (гостиницу, проезд и пр.) инспектирующему и обучающему персоналу;

какие командировочные траты допустимы, а какие нет (не секрет, что цены на авиабилеты в разных компаниях существенно отличаются, так же как и цены на номер в гостинице в зависимости от категории);

Какое количество инспектирующего (обучающего) персонала может прибыть к пользователю;

С какой периодичностью они будут приезжать;

Условия договора коммерческой концессии могут быть достаточно жесткими.

Пример 2

В договоре с компанией была прописана обязанность пользователя бренда использовать определенные шрифты и размеры при составлении документов, условия, определяемые к внешнему виду сайта компании, стандарты одежды (дресс-код) персонала и ряд других требований.

Если соблюдение этих требований не требует привлечения дополнительных затрат и не влечет потенциальных убытков, то на них можно пойти. В противном случае стоит подумать о том, целесообразно ли с экономической точки зрения заключение подобного договора. Данный договор содержал требование о том, что фирма не может оказывать клиентам отдельно рекламные услуги.

Они могут оказываться только как дополнительные к услугам брокериджа. То есть если компания оказывает клиенту услуги по приобретению (реализации), аренде недвижимости, она может осуществлять рекламу соответствующего объекта недвижимости. Если нет заказа на работу с недвижимостью, фирма не имеет права проводить рекламную компанию.

Несмотря на то, что многие клиенты хотели заказать именно рекламные услуги, компания была вынуждена отказываться от их выполнения. Однако работа под известным брендом влекла за собой наличие многочисленных клиентов, и данный минус компенсировался. На практике могла быть и другая ситуация.

Например, бизнес до покупки бренда существовал за счет оказания рекламных услуг, а после его приобретения лишился этого финансового потока. Иной вид деятельности большого притока клиентов не принес.

Рекомендация: прежде чем подписывать договоры с пунктами, которые априори влекут убытки, необходимо рассчитать, сможет ли потенциальная прибыль как минимум компенсировать их.

Заключение Покупая чужой бренд, вы фактически покупаете чужую репутацию и отношение к чужой компании как к своей собственной. Любое дискредитирующее действие правообладателя или негативная информация о нем автоматически скажутся и на ваших продажах.

Поэтому необходимо помнить, что вложение денег в покупку чужого товарного знака зачастую риск меньший, чем использование своего собственного.

Полностью текст статьи читайте в журнале

Возможно вас заинтересует следующая статья по интеллектуальной собственности:

НАЛОГОВЫЕ И ИНЫЕ РИСКИ, СВЯЗАННЫЕ С ПРАВАМИ НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ